國際代工合約解析──藉大陸代工合同立法規範代工產業文化

邏輯性解析國際代工合約的體系架構及潛在風險
工商時報連載《法務長分享的12堂課》精彩案例

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摘要（節錄）

2008年中旬至2009年底，全球發生了自二戰以來最嚴重的全球性金融危機，起自美國超過百年歷史的雷曼兄弟公司（Lehman　Brothers Holdings Inc.）聲請破產保護，引起美國各大小銀行、投資信託金融單位及企業的連鎖反應，相繼暴發財務問題瀕臨破產，造成美國的金融危機。繼之因為國際金融業務的高度連動性，連帶影響到全球各國的金融單位及企業也相繼發生嚴重財務問題，終至演變成海嘯般衝擊全球經濟的金融海嘯、金融危機。同一時期，中
國雖然也受到國際金融危機的影響，但中國憑藉著自1978年改革開放三十年來，已經奠下優異的經濟發展基礎，國家領導適時實施宏觀調控與擴大內需等靈活政策交叉運用，不但安然度過了這次的國際金融危機，且依然維持著全球第一的高度經濟增長率，2009年中國吸收外資仍保持在900億美元的高位，已經連續17年位居發展中國家首位，而且中國至2009年6月底擁有的外匯儲備已經超過2萬億（23,992.0億）美元，已經是外匯儲備全球第一的國家，也超越了日本成為世界第二大經濟體。
惟金融危機風暴過後至今，全球金融體質及經濟局勢並未真正好轉，至今依然暗潮洶湧，希臘債信危機、歐債危機、美國被調降信用評等、全球經濟恐發生二次衰退等等負面消息不斷，全球股市疲弱不振，全球各大小企業又再次面臨經濟面與市場面的雙重衰退困境，又再次看到企業臨危求生採取的各種因應對策，例如大陸台商龍頭富士康在2011年初就預告將裁撤員工10萬人，裁員幅度將達20%；美國也因為經濟復甦乏力，企業裁員力度加大，2011年5月美國公共和私營部門的僱主共裁員178萬人，是2010年8月以來的裁員人數新高紀錄；歐美各大銀行也因為經濟持續疲弱
不振，於2011年上半年已經裁員6.5萬人，預估至年底裁員人數將逾10萬人。總總經濟疲弱的負面消息不斷，使得全球經濟衰退的隱憂一直揮之不去，第二次全球性金融危機似有隨時一觸即發之勢。
在這樣全球經濟局勢動盪不安的大環境下，中國依然維持著經濟的穩定成長，依據中國國家統計局累計國內生產總值（GDP）資料，2010年大陸GDP將近人民幣40萬億（397,983.0億）元，較之2000年GDP不足10萬億（99,214.0 億）元，十年間整整翻了四倍，國內生產總值增長速度連年高居世界第一。就在中國大陸為改革開放30年締造前所未有經濟榮景，舉國歡騰、普天同慶之際，雖然也關注到了金融危機期間某些地區發生連鎖關廠潮，若干內外資企業紛紛停工、減薪、裁員造成社會問題，但大陸中央或地方主管機關都只是把它當做全球性經濟環境驟變下，適者生存的商場法則必然現象，對照大陸總體經濟跳躍式成長的傲人成績，瑕不掩瑜爾。筆者無從苛責主管機關會有這樣的認知，因為從未聽聞這些在金融危機期間停工、裁員及關廠倒閉的內外資企業，有任何人出面指責或抱怨，除了經濟衰退景氣不佳的因素外，還有什麼其他原因造成他們如此處境；更從未聽聞有任何人指責或抱怨，是因為國際代工合同加速了他們關廠倒閉的命運。深思檢討這樣的事實現象，反映曝露出來若干事實面與法律面的問題。

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簡介

臺灣，享譽國際的代工設計王國；大陸，全球最大的代工製造重心！
結合兩岸國際代工經驗，推動代工合同成文立法，將具有重要的指標性意義！

國際代工是全球製造業界盛行多年的經濟行為，但在現行國家法律體系中卻是空白的名詞及概念，全球代工製造大國就國際代工合約的規範普遍呈現空白立法的現況。國際代工業界長久以來存在大欺小、強凌弱的陋習，國際大廠競相訂定制式合約、格式條款，轉嫁產銷成本與風險給代工廠。臺灣以從事國際代工起家，而中國大陸是全球最大的代工製造重心，但代工立法卻都付之闕如。若能結合兩岸國際代工經驗推動代工合同成文立法，將具有指標性意義，等同實質規範全球代工製造業的遊戲規則。本書完整解析國際代工合約的體系架構及潛在風險，輔以實務案例解說合約之風險，並比較國際間的代工相關立法，以期為國際代工製造業導入公平合理且明確的規範。

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作者簡介

林家亨

輔仁大學法律系司法組
中國人民大學經濟法學碩士博士
拉拉山管理顧問有限公司代表人

資歷：
法瑪法律事務所資深顧問副所長
工商時報《創業一點靈》專欄作者
科技部一對一 Coaching 專案顧問
經濟部中小企業處創業A+行動計畫顧問
Workmate沃客買創客聚落商務法律顧問
美商銀行6年及製造業19年法務主管資歷

網址：
http://www.lala3lin.com

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目錄

出版序
致謝
摘要

序言
第1章 國際代工導論
1.1 何謂代工
1.1.1 代工的多元概念
1.1.2 代工產生的原因
1.1.3 代工的業務範圍
1.1.4 代工的特性

1.2 加工、製造與代工
1.2.1 中國國民經濟行業分類
1.2.2 代工與加工、製造的區別
1.2.3 與國際標準產業分類（ISIC）的比較
1.2.4 代工與加工、製造的區別實益

1.3 國際代工市場概況
1.3.1 代工市場發展緣由與現況
1.3.2 大陸的國際代工市場
1.3.3 金融危機後的趨勢變化

第2章 國際代工的類型與使用的合同
2.1 傳統典型的國際代工類型
2.1.1 OEM（Original Equipment Manufacturing）
2.1.2 ODM（Original Design Manufacturing）
2.1.3 OBM（Own Brand Manufacturing）
【案例研討1】做好公司內控，海外仲裁不吃虧

2.2 國際代工類型的演進
2.2.1 EMS
2.2.2 CEM 與DMS
2.2.3 CMM、CMMS、eCMMS

2.3 國際代工使用的合同
2.3.1 國際代工合同的範圍
2.3.2 化整為零的合同趨勢
2.3.3 e化的合同與文件
2.3.4 代工廠的轉包合同
【案例研討2】合約，先小人後君子的文字遊戲

第3章 典型國際代工合同的框架內容
3.1 合同前言
3.1.1 當事人（Parties）
3.1.2 目的（Purpose）
3.1.3 定義（Definition）
【案例研討3】時過境遷日已遠，合約義務會擴大

3.2 產品研發階段
3.2.1 產品（Products）
3.2.2 機密資訊保密義務（Confidential and Non-Disclosure）
3.2.3 開發時程（Development Schedule）
3.2.4 智慧財產權（Intellectual Property Rights, “IPR”）
【案例研討4】智財權歸屬與侵權責任的合理分擔
3.2.5 環保要求（Environment Protection）
3.2.6 技術支援（Technical Support）
3.2.7 測試與驗收（Test & Inspection）
3.2.8 樣品承認（Sample Approval / Recognition）
3.2.9 量產製造權利（Mass Production Right）
3.2.10 競業禁止（Non-Competition）
3.2.11 模具（Tooling）
【案例研討5】新產品設計開發，合約輕忽不得

3.3 產品量產階段
3.3.1 需求量預估（Forecasts）
【案例研討6】Forecast：採購數量預估的遊戲規則
3.3.2 訂單（Purchase Order）
3.3.3 防火牆（Fire Wall）
3.3.4 勞工條件限制（Restrictions to Labors）
【案例研討7】勞基法增競業條款，資安保護更勝競業禁止
3.3.5 包裝及標示（Packing & Labeling）
3.3.6 商標及服務標章（Trademark & Service Mark）
【案例研討8】行銷半世紀竟無專利權，談智財權保護
3.3.7 稽核（Audit

3.4 產品交貨階段
3.4.1 交貨期限（Lead Time）
【案例研討9】取消訂單與延後交貨的合約規則
3.4.2 運輸方式（Delivery Term）
3.4.3 交貨遲延 （Delay Delivery）
3.4.4 交貨地點（Destination）
3.4.5 物流倉庫（Warehouse、Hub）
【案例研討10】貨拉不回又不付款，物流倉庫聽誰的？
3.4.6 驗收（Inspection）
【案例研討11】驗收不過視同通過就虧大了，談驗收條款
3.4.7 付款（Payment）

3.5 售後服務階段
3.5.1 保固期內（In-Warranty Period）
3.5.2 保固期外（Out of-Warranty Period）
3.5.3 重大瑕疵（Epidemic Failure）
3.5.4 連帶保證人與抵銷權（Guarantor and Off-Set Right）
3.5.5 賠償責任上限與保險（Limitation of Liability & Insurance）
3.5.6 維修服務合同（Repair Service / Maintenance Agreement）

3.6 其他約定條款
3.6.1 保險（Insurances）
3.6.2 違約責任（Liability for Breach or Nonperformance）
3.6.3 合同期間及終止（Term and Termination）
3.6.4 不可抗力事故（Force Majeure）
3.6.5 權利義務轉讓（Assignment）
3.6.6 信託帳戶（Escrow Account）
3.6.7 爭議處理及準據法（Dispute Resolution & Governing Law）
【案例研討12】爭裡子勝於爭面子，乃處理爭議上策

第4章 國際代工合同的格式條款
4.1 格式條款概論
4.1.1 格式條款的概念定義
4.1.2 常見的合同格式條款
4.1.3 格式條款的利弊影響

4.2 格式條款與合同法
4.2.1 代工合同非合同法規範類型
4.2.2 格式條款與合同法的衝突現況
4.2.3 完善合同法中格式條款的建議

4.3 現行合同法格式條款的應用
4.3.1 格式條款的基本原則與義務
4.3.2 無效的格式合同條款
4.3.3 爭議格式條款的解釋原則
4.3.4 格式條款不排除協商程序

4.4 格式條款與反壟斷法
4.4.1 格式條款適用反壟斷法的正當性
4.4.2 格式條款與反壟斷法的衝突
4.4.3 擴大反壟斷法適用範圍的完善建議

第5章 國際代工合同的宏觀定位與國際立法
5.1 國際代工合同的宏觀定位
5.1.1 對外經濟貿易合作
5.1.2 對跨國公司活動的規制
5.1.3 對國內產業政策的影響

5.2 國際代工合同的國際立法比較
5.2.1 美國的相關立法
5.2.2 德國的相關立法
5.2.3 韓國的相關立法

5.3 國際代工空白立法的省思
5.3.1 國際間空白立法的現實理由
5.3.2 臺灣代工立法條件先天不足
5.3.3 大陸領先立法的開創性與必要性

第6章 代工合同於合同法的完善立法
6.1 新增代工合同為有名合同類型
6.1.1 新增有名代工合同的必要性
6.1.2 利用現行合同法框架的立法優勢
6.1.3 新增代工合同的立法方向建議

6.2 增訂協商程序為合同法基本原則
6.2.1 格式條款誤導性立法的釐清
6.2.2 協商程序是最基本的必要程序
6.2.3 協商程序在合同法的修訂建議

6.3 代工合同於合同法的完善立法工程
6.3.1 增訂總則編一般原則性條款
6.3.2 擴大補充格式條款相關規範
6.3.3 代工合同立法框架內容建議
6.3.4 合同法修訂後新舊條文對照

結論
參考文獻
附錄

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